【导读】

近年来，随着人们对商标价值的认同与企业创品牌意识的增强，强大的经济利益驱动下的假冒他人商标的“搭便车”行为也相伴而生，而且，近年来这种行为日益增多并出现了一些新形式。面对日益严重化、复杂化的假冒注册商标行为，刑法作为商标保护的重要组成部分，对此类行为的打击上却相当有限，这对于保护商标专用权，维护消费者合法权益，维持正常的市场经济次序极为不利。笔者试以对假冒注册商标罪的客观要件的界定为引子，阐述我国刑法对假冒注册商标行为的刑事制裁的不足之处，及其改进方案。

刑法第213条的规定，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下或者拘役，并处或单处罚金;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。这就是刑法关于假冒注册商标罪的规定。根据上述规定，对于假冒注册商标罪地认定的核心要件在于本罪的客观构成要件上，具体包括以下几个方面：(1)未经注册商标所有人许可，擅自使用他人注册商标。这是构成假冒注册商标罪的前提条件。(2)在同种商品上使用与他人注册商标相同的商标。所谓的“相同的商标”，在此应做广义上的理解，不仅包括绝对相同的商标还包括实质相同的商标。前者是指与注册商标在即音、形、意等构成要素上完全相同的商标，后者是指虽有个别次要要素不完全相同，但主要要素完全相同或几手在整体上几乎没有差别，足以以假乱真，一般消费者用肉眼难以辨别。(3)情节严重。对于一般的假冒注册商标的行为，只需用民事、行政手段加以解决，不需动用刑罚手段。一般说来，衡量某一假冒注册商标行为的情节严重与否的主要标准是非法经营额的大小，同时考虑其他因素，女口是否是假冒他人驰名商标、人用药品商标，是否曾因同类行为受过多次等。

从上述的分析看来，我国现行刑法对假冒注册商标的行为的打击范围明显过于有限，不仅保护对象过于狭小，未将与注册商品商标具有相同法律地位的注册服务商标纳入刑法的保护视野，而且对假冒注册商标的行为方式的规定也过于单一，明显不利于对人和消费者利益的保护。这无疑不利于对此类行为的有效控制。无怪乎有人认为，“当前对一些商标的侵权和犯罪依然猖獗，究其原因除了经济利益的因素以外，还有刑法对该类犯罪的立法相对滞后，执法措施不力，的保护意识较差等原因。”为了加大刑法对假冒注册商标的打击力度，完善假冒注册商标犯罪，有效预防、控制商标犯罪，全面履行TRIPS协议，笔者认为至少应从以下几方面完善假冒注册商标罪。

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